高管被捕、出口貨物被扣押、公司設備被搜查及截獲、巨額罰款及公司采購受限是中國企業(yè)目前面臨的四類主要海外風險。行政調查依然是中國企業(yè)近兩年遭遇的境外執(zhí)法中最主要的執(zhí)法類型，其中房地產行業(yè)為近兩年遭遇境外執(zhí)法的高風險行業(yè)。

以上是法制日報社中國公司法務研究院、中國貿促會商事法律中心、上海市方達律師事務所在10月18日舉辦的第十二屆公司法務年會(北京)上聯(lián)合發(fā)布的《中國企業(yè)海外權益保護藍皮書(2023-2024)》(以下簡稱藍皮書)內容之一。

藍皮書主筆、方達律師事務所合伙人康英杰表示，藍皮書對近兩年中國企業(yè)遭遇的境外執(zhí)法進行了全面梳理，就中國企業(yè)遭遇境外執(zhí)法情況、中國企業(yè)面臨的海外風險以及近期值得關注的域外立法執(zhí)法等作出深度分析。

這是三方對相關藍皮書的第八次發(fā)布。

部分被長臂管轄業(yè)務發(fā)生在國內

藍皮書顯示，在受訪企業(yè)中，近兩年遭遇過境外執(zhí)法的比例持續(xù)增加。美國仍是對中國企業(yè)實施境外執(zhí)法的最主要國家。與此同時，經濟制裁/出口管制再次成為美國對中國企業(yè)執(zhí)法的主要原因。

在中國企業(yè)遭遇境外執(zhí)法的三類主要情形中，受到經濟制裁/出口管制執(zhí)法的原因主要是與受制裁國家或地區(qū)主體進行交易。受到網絡安全、數(shù)據(jù)/個人信息保護執(zhí)法的原因主要是未采取充分的數(shù)據(jù)和網絡安全保護技術措施。受到知識產權(包括商業(yè)秘密)執(zhí)法的原因主要是侵犯商業(yè)秘密。

根據(jù)調研，近六成遭遇境外執(zhí)法的中國企業(yè)系受長臂管轄的規(guī)定而被執(zhí)法，在受到境外長臂管轄執(zhí)法的企業(yè)中，有的被執(zhí)法業(yè)務行為發(fā)生在中國，有的被執(zhí)法業(yè)務行為發(fā)生在其他國家或地區(qū)。

各類原因導致一系列海外風險

近年來，隨著國際環(huán)境的變化，中國企業(yè)正面臨一系列海外風險。藍皮書顯示，中國企業(yè)海外風險的成因主要有：復雜而陌生的法律及社會環(huán)境、地緣政治、激烈的國際競爭。

中國企業(yè)可能面臨海外風險的業(yè)務主要包括在海外開展經營落入他國法律管轄，境內經營但落入他國法律長臂管轄的范圍。中國企業(yè)可能面臨海外風險的執(zhí)法領域主要包括經濟制裁/出口管制、反腐敗、反壟斷、商業(yè)秘密、反補貼等。

藍皮書分析顯示，中國企業(yè)面臨的海外風險主要有四類。

第一類為高管被捕。如某中國企業(yè)高管轉機時被捕，美國司法部指控其違反美國制裁法規(guī)及提供虛假陳述。

第二類為出口貨物被扣押。自2022年6月起，美國海關和邊境保護局(CBP)根據(jù)美國相關法案處理了335起與化學品、制藥和健康領域貨物相關的案件，其中204批貨物被拒，32批貨物仍處于待處理狀態(tài)。

第三類為公司設備被搜查及截獲。實踐中，中國企業(yè)員工可能在海外被他國政府官員攔截或問詢，員工的筆記本電腦或手機等電子存儲設備被搜查。

第四類為巨額罰款及公司采購受限。

域外供應鏈立法執(zhí)法風險增加

藍皮書就域外供應鏈相關立法和執(zhí)法熱點問題進行了分析，并對中國企業(yè)的應對措施及救濟方式提出參考建議。

此前，相關國際組織先后發(fā)布與供應鏈立法相關的指南文件，如經濟合作與發(fā)展組織發(fā)布《關于來自受沖突和高風險地區(qū)礦產供應鏈盡職調查指南》，防止礦產開采和貿易引發(fā)沖突及造成不穩(wěn)定的情況。2024年，歐盟《企業(yè)可持續(xù)發(fā)展盡職調查指令》生效，法國、美國、英國、澳大利亞等亦有類似法律或立法計劃。

對企業(yè)來說，違反這些域外立法可能導致進口限制、所在國稅收及財政政策調整等不利后果。如美國生物法案限制采購特定企業(yè)的設備及服務，美國通脹削減法案對部分產品實施補貼和稅收優(yōu)惠。

藍皮書顯示，國外供應鏈相關立法可能對中國企業(yè)的影響主要體現(xiàn)在產品出口貿易、海外市場開拓、海外投融資、技術合作等方面。比如在歐盟法案下，中國企業(yè)或其子公司及設立的實體如達到相關營業(yè)額或雇員數(shù)量門檻，將落入管轄范圍，需履行相應盡職調查義務；在美國法案下，中國企業(yè)可能被加入實體清單或面臨出口美國業(yè)務受阻的情況。

即使不落入管轄范圍，供應鏈盡職調查立法還將產生影響。如果中國供應商不愿意配合盡職調查，不排除國外企業(yè)可能會出于壓力終止與中國供應商的合作關系。如果中國企業(yè)作出合規(guī)承諾而實際缺乏履行的能力，也可能面臨違約責任，甚至最終被解除合同。

根據(jù)CBP官網公布的美國相關法案生效以來的執(zhí)法數(shù)據(jù)，目前累計扣留了9791批貨物，貨值約356億美元，包括電子產品、紡織品和鞋履、服裝、工業(yè)和制造業(yè)原料、農產品、消費品、醫(yī)藥產品等。其中扣押貨物的來源國主要為馬來西亞、越南、泰國、中國等。

藍皮書提示，中國企業(yè)應熟悉美國相關法案執(zhí)法流程及初檢期、暫扣期等相關執(zhí)法節(jié)點，并在相關節(jié)點通過申訴等方式進行救濟。

就歐盟法案來說，落入法案管轄范圍的企業(yè)需履行下述義務：將盡職調查整合到政策及風險管理程序中，識別及評估實際及潛在負面影響、預防、終止及補救負面影響、與利益相關方開展互動、建立舉報程序、監(jiān)督盡職調查政策的有效性以及報告義務。目前，歐盟法案沒有如何履行盡職調查義務的具體標準，僅要求相關機構不晚于2027年發(fā)布如何履行相關義務的指引。

應重點關注歐盟《外國補貼條例》

藍皮書指出，此前，歐盟缺乏針對非歐盟國家政府補貼的審查制度框架，《外國補貼條例》的出臺彌補了監(jiān)管漏洞，完善了歐盟的貿易監(jiān)管工具箱。該條例引入的監(jiān)管機制包括依職權調查、并購交易事先申報機制和公共采購項目事先申報機制。

根據(jù)歐盟官方數(shù)據(jù)，自《外國補貼條例》開始實施后的100天內(2023年10月12日至2024年1月20日)，在并購交易申報方面，共收到53件審查官員分配請求和申報前商談，涉及從基礎行業(yè)到時尚零售和高科技等各行各業(yè)。截至目前，絕大部分并購交易和公共采購項目沒有進入深入調查階段。

但整體來看，歐盟基于《外國補貼條例》的執(zhí)法情況對中國企業(yè)來說仍不容樂觀。在基于《外國補貼條例》發(fā)起的4起深入調查、2起依職權調查中，5起涉及中國企業(yè)。除基于《外國補貼條例》發(fā)起的調查之外，歐盟還對中國電動汽車發(fā)起了反補貼調查，對中國醫(yī)療設備公共采購發(fā)起《國際采購工具》IPI調查。

根據(jù)歐盟相關經濟報告顯示，歐盟針對中國可能執(zhí)法的行業(yè)主要有：鋼鐵、陶瓷、鋁、電信、化工、軌道車輛、新能源汽車、半導體、環(huán)保產品(可再生能源)等。其他歐盟相關文件中認為中國可能存在大量補貼的行業(yè)還涉及海洋設施和海運、有色金屬、生物醫(yī)藥、制造業(yè)、新材料、人工智能?；诖?，企業(yè)應定期梳理相關行業(yè)的海外執(zhí)法情況，提前制定應對預案，以最大可能減少經營風險。

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