“瑞幸咖啡造假風(fēng)波可能會(huì)觸動(dòng)美國證監(jiān)會(huì)調(diào)查，而證監(jiān)會(huì)可能會(huì)同司法部開啟針對(duì)公司以及相關(guān)責(zé)任個(gè)人的刑事調(diào)查。”——美國成美律所事務(wù)所合伙人柳治平律師

瑞幸咖啡自曝COO偽造22億交易一事，無異于一顆深水炸彈，將所有利益相關(guān)方都炸得面目全非。

根據(jù)其公告，瑞幸咖啡的獨(dú)立特別委員會(huì)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，從2019年第二季度開始，公司首席運(yùn)營(yíng)官兼董事劉劍和向他匯報(bào)的幾名員工“存在某些不當(dāng)行為，包括捏造某些交易，數(shù)額達(dá)22億元人民幣”。瑞幸咖啡已經(jīng)暫停劉劍和與相關(guān)雇員的職務(wù)，暫停和終止相關(guān)各方的合同和交易。

有媒體聯(lián)想到：瑞幸2019年第二季度總營(yíng)收9.09億元，第三季度總營(yíng)收15.4億元，加起來24.5億元，剛好與公告中所提及的22億偽造交易數(shù)額相當(dāng)。

瑞幸咖啡去年5月在美國納斯達(dá)克上市，頭頂“全球最快IPO公司”的光環(huán)，曾經(jīng)風(fēng)光無限，如今卻成為了中概股最大的黑天鵝。

哈佛法學(xué)院公司治理論壇的分析文章顯示，針對(duì)公司或個(gè)人違反證券法的行為，美國證監(jiān)會(huì)(SEC)的民事處罰標(biāo)準(zhǔn)非常嚴(yán)苛，重者可能會(huì)被累計(jì)處罰至數(shù)百億美元。

那么，等待瑞幸咖啡及其董高監(jiān)的是什么?

總結(jié)美國和國內(nèi)資深律師們的分析，瑞幸咖啡及其高層將面對(duì)三大“不可承受之重”：集體訴訟和證監(jiān)會(huì)罰款可能會(huì)導(dǎo)致公司“傾家蕩產(chǎn)”;如果構(gòu)成惡意證券欺詐，相關(guān)個(gè)人則要面對(duì)刑事責(zé)任。

圖：瑞幸咖啡內(nèi)部郵件

第一重：集體訴訟

“過去重大財(cái)務(wù)造假的典型案例是安然，可以說是一個(gè)完整的教科書。”上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所合伙人許峰律師對(duì)新浪法問指出，瑞幸咖啡、公司相關(guān)董監(jiān)高和審計(jì)機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)，可能面臨來自投資者的巨額集體訴訟。

安然公司曾經(jīng)是世界上最大的能源、商品和服務(wù)公司之一，然而因?yàn)橛旒俟蓛r(jià)崩盤，最終走上破產(chǎn)之路。

上海漢聯(lián)律師事務(wù)所宋一欣律師進(jìn)一步表示，由于索賠額巨大，并惠及所有受害人，嚴(yán)重的情況下，集團(tuán)訴訟會(huì)導(dǎo)致公司破產(chǎn)，也可能波及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)。

美國成美律所事務(wù)所合伙人柳治平律師持相同觀點(diǎn)，他告訴新浪法問，美國的集體訴訟是有可能導(dǎo)致被起訴公司破產(chǎn)的。

集體訴訟的流程是什么?柳治平律師指出，在美國，首先是由不同的律所代表不同的投資者群體各自提起訴訟，然后通常在法官主持下合并成為一個(gè)大的集體訴訟，一般哪家律師事務(wù)所代理的投資者群體最大，就由哪家律所來主導(dǎo)訴訟。

第二重：證監(jiān)會(huì)處罰

許峰律師表示，瑞幸公司可能會(huì)遭到美國證監(jiān)會(huì)的巨額罰款。如果瑞幸咖啡國內(nèi)的公司財(cái)務(wù)出現(xiàn)問題，中國證監(jiān)會(huì)以及財(cái)政部門也可以介入調(diào)查的。宋一欣律師指出，美國證券法罰金金額很大，罰金會(huì)歸入公平基金，該基金適當(dāng)時(shí)候會(huì)返回受害人。

罰金可能有多大?新浪法問查閱了哈佛法學(xué)院公司治理論壇的一篇標(biāo)題為《計(jì)算SEC民事罰款》(“Calculating SEC Civil Money Penalties”)的專業(yè)分析，顯示針對(duì)公司或個(gè)人違反證券法的行為，美國證監(jiān)會(huì)的民事處罰標(biāo)準(zhǔn)非常嚴(yán)苛，重者可能會(huì)被累計(jì)處罰至數(shù)百億美元。

涉事的董高監(jiān)可能面臨哪些處罰?宋一欣律師對(duì)新浪法問表示，在美國市場(chǎng)，造假者通常都會(huì)面臨市場(chǎng)禁入的處罰以及索賠。不過，這類索賠可能部分由董事責(zé)任保險(xiǎn)理賠。在美國，董責(zé)險(xiǎn)投保率很高(90%)。

他解釋道，董事責(zé)任保險(xiǎn)，是指在證券市場(chǎng)中發(fā)生侵權(quán)損害賠償時(shí)被保險(xiǎn)人必須依法對(duì)第三者(多數(shù)情況下是受損投資者)承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，由保險(xiǎn)人對(duì)第三人負(fù)補(bǔ)償責(zé)任的保險(xiǎn)。除此之外，通過董事責(zé)任保險(xiǎn)，將董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的賠償責(zé)任分散給參加保險(xiǎn)的多個(gè)投保人，最大限度的保護(hù)公司、股東、債權(quán)人和其他利益相關(guān)主體的合法權(quán)益，并將其損失減少到最小程度。

第三重：刑事責(zé)任

柳治平律師對(duì)新浪法問指出，瑞幸咖啡造假風(fēng)波可能會(huì)觸動(dòng)美國證監(jiān)會(huì)調(diào)查，而證監(jiān)會(huì)可能會(huì)同司法部開啟針對(duì)公司以及相關(guān)責(zé)任個(gè)人的刑事調(diào)查。

前述瑞幸咖啡的公告提到，公司首席運(yùn)營(yíng)官劉劍和幾個(gè)雇員從事了交易數(shù)據(jù)作假。對(duì)此，他指出，如果以上惡意證券欺詐屬實(shí)，相關(guān)個(gè)人會(huì)有刑事責(zé)任。

柳治平律師表示，“中美之間目前沒有引渡條約，刑事案件上需要的相互政府間配合不一定會(huì)實(shí)現(xiàn)。而且美國上下都在應(yīng)對(duì)疫情，證監(jiān)會(huì)和司法部能否立即全力以赴調(diào)查此事，有待觀察。， 但是我相信會(huì)啟動(dòng)調(diào)查，只是時(shí)間和力度問題。

一般來說，這樣的調(diào)查耗時(shí)數(shù)年。很多美國國內(nèi)的類型調(diào)查以民事和解和刑事控辯交易告終。當(dāng)然嚴(yán)重的更多以刑事庭審判決結(jié)案的。”

許峰律師對(duì)新浪法問指出，根據(jù)美國法律，提供不實(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告和故意進(jìn)行證券欺詐的犯罪要判處10至25年的監(jiān)禁，個(gè)人和公司的罰金最高達(dá)500萬美元和2500萬美元。此外，審計(jì)機(jī)構(gòu)也可能會(huì)涉嫌犯罪，可能要面臨嚴(yán)格的舉證責(zé)任。

不過，他也指出，瑞幸咖啡是一家中國公司，在刑事責(zé)任追究上可能會(huì)有一些障礙。因?yàn)橹忻纼蓢鴽]有引渡條款，可能是“點(diǎn)到為止”。不過，“但如果高管有美國人，那可能就麻煩了”。

關(guān)鍵詞： 瑞幸咖啡 調(diào)查