8月17日,國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《禁止網(wǎng)絡不正當競爭行為規(guī)定(公開征求意見稿)》(下稱《意見稿》),并公開征求意見。通知指出,經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)、算法等技術手段,通過影響用戶選擇或者其他方式,實施流量劫持、干擾、惡意不兼容等行為,妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務正常運行。經(jīng)營者不得直接、組織或者通過第三方,在短期內(nèi)與競爭對手發(fā)生高頻次交易或者給予好評等,觸發(fā)平臺的反刷單懲罰機制,減少該競爭對手的交易機會。
近年來,互聯(lián)網(wǎng)領域的反壟斷問題受到了廣泛的關注,相應的法律法規(guī)也不斷出臺,可以說,未來《禁止網(wǎng)絡不正當競爭行為規(guī)定》的出臺是對近年來法律法規(guī)的一個延續(xù)。從《意見稿》中能夠看到,其對很多不正當競爭中的細節(jié)進行了規(guī)則限定,比如利用技術手段劫持、干擾他人的應用,比如通過釣魚方式來實施處罰等等,因此,在做到延續(xù)的同時,也對很多地方進行了細化。特別的,我們能夠看到《意見稿》的第三章和第四章對技術手段的使用做出詳細的規(guī)范,這一方面是對過去互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為的一種總結,同時也能夠很好的指導執(zhí)法部門對互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭現(xiàn)象進行有效甄別。
不過,未來《規(guī)定》的出臺的效果究竟如何,還要靠實踐來檢驗。當前,我國互聯(lián)網(wǎng)領域已經(jīng)形成幾大寡頭陣營,不可避免的,存在諸多不正當競爭現(xiàn)象,其中像“刷單”、“二選一”、“大數(shù)據(jù)殺熟”都是我們比較熟悉的不正當競爭手段,如果放任這些現(xiàn)象,短期內(nèi)可能不會有什么大的影響,但長期來看不管是對于企業(yè)、消費者還是市場的穩(wěn)定發(fā)展都是非常不利的,這就凸顯除了互聯(lián)網(wǎng)領域立法的關鍵性。
但互聯(lián)網(wǎng)領域的立法存在不少難點,可以分為兩個方面,一是技術難點,二是操作難點。技術難點主要是識別互聯(lián)網(wǎng)領域的不正當競爭相較于識別傳統(tǒng)不正當競爭有著顯著的區(qū)別,其隱蔽性高,技術成分復雜,判定困難,往往造成用戶難以識別,監(jiān)管難以定性,對此,《意見稿》這次一大亮點便是對具體的不正當競爭行為進行了表述,明確了管轄原則,明確了互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的義務。不過,還是由于之前提到的客觀原因,《規(guī)定》還是難以窮盡所有手段,或是通過概括式的方法包含所有的違規(guī)行為。
操作難點主要是法律法規(guī)的制定以及執(zhí)行,更多屬于主觀因素。首先在制定上,雖然《意見稿》在不少地方看上去是進步的,但畢竟是《意見稿》,與最終的《規(guī)定》還是會有所差別的,由于此次《意見稿》是面向整個互聯(lián)網(wǎng)領域,其將會面臨很大的制定阻力,其中顯而易見的便是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的公關游說,甚至會有互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)達地方的政府也會對其中的部分說明進行有偏的建議。其次在執(zhí)行上,有別于技術難點,拋開甄別違規(guī)行為,其在真正的執(zhí)行中也會出現(xiàn)選擇性執(zhí)行的問題,未來《規(guī)定》與其他反壟斷相關法律法規(guī)之間的競合也會對執(zhí)法帶來一定的問題。不過,值得肯定的是,《意見稿》在第一章便明確了網(wǎng)絡不正當競爭行為的執(zhí)法部門、部門協(xié)作、社會共治、經(jīng)營者義務等內(nèi)容。這一定程度上能夠避免上述主觀因素對于執(zhí)法的影響。
實際上,就在《意見稿》出臺的當日,不少互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的股票就出現(xiàn)了不同程度的下跌,百度集團跌5.45%,騰訊控股跌4.14%,阿里巴巴跌4.77%。不能說下跌完全是市場對《意見稿》的反應,但毫無疑問,《意見稿》對于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)未來的經(jīng)營將會造成不小的影響。
可以預見,互聯(lián)網(wǎng)領域的反壟斷將會是一場持久戰(zhàn),是消費者與企業(yè)、企業(yè)與政府以及不同地區(qū)地方政府之間的博弈,不過,縱使過程曲折,但培育充滿競爭的市場氛圍這個方向絕不會改變。未來一方面要培養(yǎng)消費者的互聯(lián)網(wǎng)維權意識,同時也要在執(zhí)法部門中引入更多的數(shù)字技術手段和外部技術力量來建設監(jiān)管體系,既要滿足互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字時代對于監(jiān)管的客觀要求,也要重視主觀意愿。(作者系中南財經(jīng)政法大學數(shù)字經(jīng)濟研究院執(zhí)行院長、教授)
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