敬的審判長、審判員:
北京XX律師事務(wù)所受被告人張XX的委托,指派何XX律師擔(dān)任張XX的辯護(hù)人。辯護(hù)人接受委托后,依照法律規(guī)定會見了被告人并查閱了案卷,了解本案案情。本辯護(hù)人對本案起訴書指控張XX構(gòu)成受賄罪,不持異議,只是對其指控認(rèn)定的“受賄犯罪之?dāng)?shù)額”,以及對被告張XX量刑的輕重,提出如下辯護(hù)意見。
一、張XX構(gòu)成受賄罪,辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)的定性沒有異議,但是對起訴書所指控受賄罪的數(shù)額存在異議。起訴書指控被告人張XX非法收受人民幣312.5萬余元、會員卡價值30萬元、美元50000元、翡翠飾品等合計12.3萬元,辯護(hù)人認(rèn)為以下幾個方面錢款不應(yīng)計入受賄數(shù)額中:
1、有關(guān)312.5萬余元問題
李XX先后轉(zhuǎn)帳給張XX錢款,并非因投標(biāo)某公路第6標(biāo)段等工程給予的好處費(fèi)。其數(shù)次轉(zhuǎn)款行為事出有因,李XX名下位于紅霞胡同一處面積為117平米的商品房,系房改房,房改時該房售價4.8萬元,系張XX以李XX名義購買并為此支付給李XX人民幣五萬余元,實際為張XX借名買房,此房近年升值五百余萬元,雙方因此有爭議,李XX因房屋升值利益巨大,拒不配合張XX將此房過戶,因此支付給張XX的補(bǔ)償款,這些款項,雖然數(shù)額巨大,但與索賄行賄無關(guān),屬民事爭議,不應(yīng)計算至受賄數(shù)額當(dāng)中;
2、關(guān)于價值30萬元的會員卡,該卡并未兌現(xiàn)為現(xiàn)金,雖然登記在張XX名下,但張XX僅去過該高爾夫球場一次,其對于此卡的發(fā)行及購買和消費(fèi)情況并不了解,不應(yīng)強(qiáng)行計入受賄數(shù)額中,且張XX并未為冀北某分公司謀取任何利益,因此依法應(yīng)剔除;
3、有關(guān)美元50000元,該部分錢款,系累計數(shù)額,均系張XX幾次出國考察之前收取的,且張XX與萬XX、辛XX等六人系多年的朋友關(guān)系,給付的數(shù)額大小不等,但張XX去歐洲考察期間也為幾位老朋友代購了名牌箱包及奢侈品,雖然價值并未完全對等,但也應(yīng)屬人情往來,不應(yīng)計入受賄數(shù)額中。
4、有關(guān)翡翠飾品,不能僅依標(biāo)價總計12.3萬元,就以此數(shù)額認(rèn)定。對于該類商品的價值,應(yīng)以購買的年份及來源并經(jīng)權(quán)威機(jī)構(gòu)鑒定為準(zhǔn),因此辯護(hù)人認(rèn)為,此類飾品,屬工藝美術(shù)類擺件,系人情往來贈送欣賞類物件,其接受此類物品的性質(zhì)純屬私人間饋贈。
5、張XX收受王某冰8.3萬元人民幣,但沒有給國家、集體造成任何損失,危害后果顯著輕微。經(jīng)某審計局審計,該工程造價35635728.11萬元,發(fā)包價及工程結(jié)算價均顯著低于此數(shù)額,且工程款至今尚有近1500萬元未付。王某冰對于其送錢給張XX的動機(jī)時說:我在承建這個工程時,張XX任某交通廳、某工程的總指揮,我與其經(jīng)同學(xué)介紹認(rèn)識,給付其錢款只為請求其對工程進(jìn)度款的拔付給予幫助,所以送錢給他,并未獲取不法利益。
二、張XX具有自首及立功行為,且系初犯,具體法定從輕和減輕處罰的情節(jié),建議對張XX處以三年以下有期徒刑,并適用緩刑。
1、本案犯罪數(shù)額問題。本辯護(hù)人提出了起訴書指控的折合398.1萬元的受賄數(shù)額有389.8萬元可以考慮不予認(rèn)定的意見,這就是說張XX犯有受賄罪的數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為8.3萬元。
2、張XX有自首情節(jié)。
紀(jì)委在調(diào)查過程中,張XX能認(rèn)識自己的錯誤,主動交待了組織尚未掌握的違紀(jì)違法問題,退贓積極,認(rèn)錯態(tài)度好。且張XX系在外地出差中接到紀(jì)委的電話及時報到接受調(diào)查,這種電話通知到案的情況,符合“未被宣布采取調(diào)查措施或強(qiáng)制措施時,向辦案機(jī)關(guān)投案,是自動投案”的情形,在此期間如實交代自己的主要犯罪事實的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。據(jù)此,可以認(rèn)為張XX具有“自動投案”、“主動交代”犯罪事實的自首情節(jié)。
根據(jù)最高人民法院于2013年12月23日以法發(fā)[2013]14號文件公布的《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》(以下簡稱“量刑指導(dǎo)意見”)第三條第4項規(guī)定的“對于自首情節(jié),綜合考慮自首的動機(jī)、時間、方式,罪行輕重,如實供述罪的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下”的規(guī)定??梢詼p少基準(zhǔn)刑的40%;
3、張XX能夠積極退贓,已經(jīng)減輕了全部不利影響和損失。張XX不僅是積極清退涉案款項,而且是主動積極清退了全部違紀(jì)款項(8.3萬元)。
根據(jù)“量刑指導(dǎo)意見”第三條第8項“對于退贓、退賠的,綜合考慮犯罪性質(zhì),退贓、退賠行為對損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度,退贓、退賠的數(shù)額及主動程度等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下……”的規(guī)定,張XX有積極主動全部退款的情節(jié),可以減少基準(zhǔn)刑的30%。
4、張XX具有立功行為。
張XX在紀(jì)委調(diào)查時,檢舉、揭發(fā)了樸某瀆職犯罪的線索,積極配合紀(jì)委和檢察機(jī)關(guān)的調(diào)查、偵查工作,積極退還涉案款,避免被告單位、國家遭受更大損失,被告有立功行為。
5、張XX系初犯。
鑒于以上以點(diǎn),綜合應(yīng)減輕的各情節(jié),對張XX處三年以下有期徒刑,適用緩刑,是符合法律規(guī)定的。
三、被告一貫表現(xiàn)較好,在工作中做出了很大貢獻(xiàn)
被告自參加工作以來,工作積極努力,被告從一名普通技術(shù)員成長為教授級高級工程師、正處級干部。其工作中,一慣表現(xiàn)良好,且有多篇論文著作發(fā)表在國內(nèi)外期刊中,為工路交通事業(yè)的發(fā)展做出了較大的貢獻(xiàn)。辯護(hù)人請求合議庭考慮被告的在工作中的貢獻(xiàn)對其予以較輕的量刑。
綜上,辯護(hù)人認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控被告的罪名成立,但數(shù)額不對,顯著過高,應(yīng)去除不符合客觀事實的數(shù)額。且被告有自首和立功行為,能主動退交相關(guān)款項,沒有給國家造成損失,辯護(hù)人懇請法庭在查明事實的基礎(chǔ)上正確適用法律,對被告作出較輕的判決,考慮被告人的身體狀況,請求法院依法查明事實,請合議庭對張xx公正裁決,并考慮對其適用緩刑。
以上意見,請合議庭采納,謝謝!
辯護(hù)人:何XX律師
二、受賄罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸個人所有的,以受賄論處。
《中華人民共和國刑法》
第三百八十四條國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個人使用,進(jìn)行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利塵埃的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個人使用的,從重處罰。
第一百八十五條銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用本單位或者客戶資金的,依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。國有金融機(jī)構(gòu)工作人員和國有金融機(jī)構(gòu)委派到非國有金融機(jī)構(gòu)從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。
第二百七十二條公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。
第九十三條本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。
國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。
第二百八十七條利用計算機(jī)實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的,依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
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